Udostępnianie wiedzy i doświadczenia od samego początku budzi wiele wątpliwości, w szczególności w sytuacji, gdy wykonawca deklaruje, że podmiot trzeci nie będzie brał udziału w realizacji zamówienia.
Podmiot udostępniający swoją wiedzę powinien uczestniczyć w realizacji zamówienia
Wiedza i doświadczenie przynależą do danego przedsiębiorstwa, stanowią jeden z najważniejszych jego aktywów i decydują o jego pozycji rynkowej. Zgodnie z regulacjami ustawy Pzp wykonawca niebędący w stanie samodzielnie wykazać spełniania warunków udziału w postępowaniu, odnoszących się do wiedzy i doświadczenia, może powołać się w tym zakresie na zasób innych podmiotów.
Przyjmuje się, że udostępnienie wiedzy i doświadczenia jest nierozerwalnie związane z faktycznym udziałem podmiotu udostępniającego w realizacji prac wchodzących w zakres zamówienia.
Krajowa Izba Odwoławcza wyraźnie i konsekwentnie wskazuje, że udział podmiotu trzeciego w realizacji zamówienia może przyjąć także inną formę, np.:
- doradztwa,
- konsultacji,
- przekazania know-how.
W wyroku z 9 lipca 2010 r. (sygn. akt KIO/UZP 1265/10) wskazano, że pomimo iż faktycznie wiedza i doświadczenie stanowią składniki przedsiębiorstwa i nie powinny być przedmiotem samodzielnego obrotu niezależnie od przedsiębiorstwa, ustawodawca dał wykonawcom prawo powoływania się w postępowaniu o zamówienie publiczne na know-how tych trzecich podmiotów, czyli ich wiedzę i doświadczenie. Przepis art. 26 ust. 2b zdanie pierwsze ustawy Pzp wyraźnie uniezależnia prawo powoływania się na wiedzę i doświadczenie podmiotu trzeciego od rodzaju stosunku łączącego wykonawcę z podmiotem trzecim.
Kierując się założeniem, że udostępnienie zasobów musi mieć rzeczywisty charakter, wypracowano podejście, zgodnie z którym podmiot udostępniający wiedzę i doświadczenie powinien brać udział w realizacji części zamówienia, przy czym udział ten może przybrać dowolną formę. Decyzji i woli wykonawcy oraz podmiotu udostępniającego zasoby należy pozostawić określenie charakteru prawnego wzajemnych stosunków, które ich łączą lub będą łączyły. Niemniej zamawiający nie powinien bezkrytycznie akceptować sytuacji, w której wykonawca powołujący się na wiedzę i doświadczenie innego podmiotu będzie utrzymywał, że podmiot ten nie będzie brał udziału w realizacji zamówienia. Zawsze powinien tę okoliczność dokładnie zweryfikować.
Zobacz także:
Tagi: zamówienia publiczne
